近日，貴港市文旅局與“云夢互娛”“星際云游”“聚玩天下”（科技公司的簡稱）因非法出版物“杠上了勁”：外地游戲公司被罰款1億元，沒收電腦285臺稱，“你沒有異地管轄權！”，行政機關稱，“我市有玩家，且有批復！”孰是孰非，不同法律人有不同的解讀：著作權與出版是不同的概念，著作權人有發(fā)表權，而《出版管理條例》規(guī)制的是出版他人作品。

案件回顧：游戲公司遭外地政府巨額罰款

       近日，一家游戲公司因涉嫌違法經(jīng)營，被外地政府罰款1億元，并依法沒收電腦設備285臺。該公司對處罰決定表示不服，認為外地政府沒有異地管轄權。而外地政府則反駁稱，由于該公司的游戲在我市有玩家，且處罰決定已經(jīng)得到上級批復，故具有管轄權。雙方各執(zhí)一詞，案件陷入僵局。

游戲公司：異地管轄權之爭

       1. 游戲公司認為，該公司的注冊地、經(jīng)營地均在本地，且違法行為也未發(fā)生在外地政府管轄區(qū)域內(nèi)，因此外地政府無權對其實施處罰。

       2. 游戲公司表示，該公司一直遵循相關法律法規(guī)，并在本地取得了全部必要的經(jīng)營資質。此次處罰缺乏法律依據(jù)，且程序不合法。

網(wǎng)絡游戲性質與出版

       網(wǎng)絡游戲是通過軟件的形式向玩家提供娛樂，根據(jù)《著作權法》第三條的規(guī)定，計算機軟件的開發(fā)人等對游戲軟件享有著作權。著作權的取得方式多樣，例如，原始取得，受讓取得等，但著作權的人身權利除外。從前述分析可知，“云夢互娛”“星際云游”“聚玩天下”可以自行開發(fā)、委托開發(fā)、合作開發(fā)取得相關游戲軟件的所有權，或者使用權。

       《著作權法》第十條規(guī)定著作權人的人身權和財產(chǎn)權并不包括出版權，其原因是出版權是利用他人的作品出版，其權利包括版式、重印、再版等。出版人的義務向相關著作權人支付報酬等。

       《著作權法》第四條規(guī)定，“著作權人和與著作權有關的權利人行使權利，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。國家對作品的出版、傳播依法進行監(jiān)督管理”。需要特別注意的是，本條第一句的含義是指作品的內(nèi)容，第二句的含義是對出版者的監(jiān)督管理。

       通過上述《著作權法》的二個條文，多數(shù)公眾能夠理解如下：“云夢互娛”“星際云游”“聚玩天下”游戲有內(nèi)容不違法，相關國家機關不能處罰，例如，本案由公安機關經(jīng)調查核實后移送貴港市文旅局處理。

發(fā)行與出版

       著作權人發(fā)行作品可以自行發(fā)行，例如，在網(wǎng)絡的發(fā)行作品，也可以委托出版社發(fā)行。問題是，上述三游戲公司對有著作權的游戲軟件是否可以自行發(fā)行？《出版管理條例》第九條規(guī)定，報紙、期刊、圖書、音像制品和電子出版物等應當由出版單位出版。

       一方面，游戲軟件不能評價為音像制品，其原因是游戲公司通常不會發(fā)行光碟等方式提供給用戶使用。另一方面，電子出版物是指以電子數(shù)據(jù)為內(nèi)容的有形載體，游戲公司通常通過在線的形式傳遞軟件。倘若一定要處罰三家游戲公司，微軟也可能成為處罰對象。

外地政府：管轄權依據(jù)及理由

       1. 根據(jù)相關法律法規(guī)，對于涉及互聯(lián)網(wǎng)領域的違法行為，當?shù)卣哂泄茌牂唷?/p>

       2. 外地政府指出，該公司的游戲產(chǎn)品在我市擁有大量玩家，產(chǎn)生了實質性的經(jīng)營活動，因此根據(jù)相關法律法規(guī)，對該公司具有管轄權。

       3. 外地政府強調，處罰決定已經(jīng)得到上級部門的批復，程序正當，合法合規(guī)。

法律專家：管轄權之爭的法理分析

       1. 法律專家表示，根據(jù)我國《行政處罰法》等相關規(guī)定，行政處罰應當由違法行為發(fā)生地的行政機關管轄。

       2. 專家指出，在互聯(lián)網(wǎng)領域，由于違法行為可能涉及多個地區(qū)，因此管轄權問題較為復雜。

       3. 專家建議，在上述案件中，雙方應充分舉證，查明事實，并根據(jù)相關法律法規(guī)，確定合理的管轄權。

游戲公司被處罰的根據(jù)

       通過已披露的信息，“云夢互娛”“星際云游”“聚玩天下”被處罰的根據(jù)是國家新聞出版廣電總局《關于移動游戲出版服務管理的通知》（以下簡稱《通知》）第六條的規(guī)定，即，“已經(jīng)批準出版的移動游戲變更游戲出版服務單位、游戲名稱或主要運營機構，應提交有關變更材料，經(jīng)省級出版行政主管部門審核后報國家新聞出版廣電總局辦理變更手續(xù)。”

       但《通知》并沒有規(guī)定法律后果，行政機關予以處罰必須尋找到該通知的制定依據(jù)，即，《出版管理條例》《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》的相關規(guī)定。事實上，《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》的制定也是《出版管理條例》，其原因是《出版管理條例》由國務院制定，而《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》的制定單位是國務院的部門。

       《出版管理條例》第六十一條規(guī)定，未經(jīng)批準，擅自設立出版物的出版、印刷或者復制、進口單位，或者擅自從事出版物的出版、印刷或者復制、進口、發(fā)行業(yè)務，假冒出版單位名稱或者偽造、假冒報紙、期刊名稱出版出版物的，由……。“未辦理變更手續(xù)”顯然不適用本條的規(guī)定。

       《出版管理條例》法律責任一章，共有十一個條文，沒有一個條文涉及“未辦理變更手續(xù)”應當或者可以予以行政處罰。法律、行政法規(guī)規(guī)定的“應當”“禁止”的事項，倘若沒有規(guī)定法律后果，行政機關不得予以處罰。例如，《土地管理法》第三十七條規(guī)定，“禁止占用永久基本農(nóng)田發(fā)展林果業(yè)和挖塘養(yǎng)魚”，因本法沒有規(guī)定法律后果，行政機關不能因承包經(jīng)營者發(fā)展林果業(yè)，或者挖塘養(yǎng)魚而予以處罰。

游戲公司被處罰后的救濟

       《行政處罰法》第二十二條規(guī)定，行政處罰由違法行為發(fā)生地的行政機關管轄。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

       就游戲公司被處罰案而言，“未向省級出版行政主管部門審核后報國家新聞出版廣電總局辦理變更手續(xù)”的“違法發(fā)生地”是游戲開發(fā)者，或者取得地的省級出版行政主管部門所在地，而不是游戲玩家的所在地。

       “法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定”所考慮的規(guī)范性文件是：《出版管理條例》《關于移動游戲出版服務管理的通知》《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》等，前述規(guī)范性文件沒有另行規(guī)定。

       綜上，游戲公司不僅可以通過實體法的抗辯行使權利，也可以通過管轄提出抗辯。最后需要說明的是，網(wǎng)絡上的行政處罰管轄法院要以不適用《行政訴訟法》的相關規(guī)定，可以由互聯(lián)網(wǎng)法院管轄。

       根據(jù)最高人民法院《關于互聯(lián)網(wǎng)法院審理案件若干問題的規(guī)定》，“因行政機關作出互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理、互聯(lián)網(wǎng)商品交易及有關服務管理等行政行為而產(chǎn)生的行政糾紛”可以由互聯(lián)網(wǎng)法院管轄。提示的要旨在于，提高行政審判級別，二審、再審甚至可以直至最高人民法院。

行業(yè)反思：游戲公司如何合規(guī)經(jīng)營

       1. 游戲公司應充分了解并遵守相關法律法規(guī)，確保經(jīng)營活動合法合規(guī)。

       2. 游戲公司應重視玩家權益，提供健康、綠色的游戲產(chǎn)品，共同維護行業(yè)秩序。

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